14 октября 2022 г. ФНС РФ выпустило очередное письмо с подбором судебной практики и указаниями относительно порядка реконструкции налоговых последствий при выявлении схем «дробления бизнеса» (№БВ-4-7/13774@).
Основная мысль – «необходимо определять действительные налоговые обязательства налогоплательщика - организатора схемы, учитывая как вменяемые доходы, так и соответствующие расходы, налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость, налоги, уплаченные в рамках специальных налоговых режимов», исходя из действительного экономического смысла осуществляемой деятельности.
В данному письме под названием «О возврате излишне уплаченных сумм налога» рассматриваются схемы дробления бизнеса, т.е одного производственного процесса на несколько компаний, в том числе компаний, применяющих специальные низконалоговые режимы налогообложения.
Исходя из определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2022 N N 307-ЭС21-17087, 307-ЭС21-17713 по делам N N А66-1193/2019, А66-1735/2019 по заявлениям обществ с ограниченной ответственностью "МДС" и "Монтажстрой", налоговая служба обязана зачесть ранее уплаченные суммы по УСН в счет уплаты налога на прибыль, причем зачет производится датами, когда осуществлена уплата налога, а не зачет.
На основании этого, исходя из конкретных дат "уплаты", производится перерасчет пеней и штрафов, начисляемых по налогу на прибыль организаций.
В случае, если после учета указанных платежей в счет налога на прибыль организаций остается остаток налога, налоговая служба обязана произвести зачет в счет иных образовавшихся по итогам проверок недоимок, включая косвенные налоги, в рамках проверяемых периодов, начиная с наиболее ранних дат возникновения недоимок.
Но в данном случае, зачет производится датой принятия решения по проверке, в связи с чем такой учет не повлияет на расчет размера штрафов, который исчисляется исходя из суммы первоначальной недоимки.
Что касается ограничительного срока, прописанного в ст 78 НК РФ, в данном случае, он не применяется, поскольку суммы налогов, уплаченные участниками группы в отношении дохода от искусственно разделенной деятельности, не могут считаться уплаченными излишне (безосновательно).
В случае, если компании участники раздробленного бизнеса, находятся в разных налоговых инспекциях, налоговый орган, направляет решение, принятое по результатам проверки в те налоговые инспекции, а также уведомляет налогоплательщика о том, что суммы налогов, уплаченные в отношении дохода от искусственно разделенной деятельности, учтены при определении размера действительных налоговых обязательств налогоплательщика.
Подача уточненных налоговых деклараций компаниями-участниками схемы дробления не должно привести к возврату формально образовавшейся переплаты.
Данное письмо ФНС разослано для применения в нижестоящие инспекции, как руководство к действию.
Надеюсь, что данное письмо повлияет на налоговые органы, которые до недавнего времени отказывались проводить реконструкцию налоговых обязательств налогоплательщиков.
В то же время, в письме есть ссылка на письмо ФНС от 10 марта 2021 г. N БВ-4-7/3060@ которое содержит кучу оговорок, которые означают, что жалоба налогоплательщика будет носить «информационный характер» и никак не изменит его положение.
В любом случае, у налогоплательщиков появился, пусть не «козырь в рукаве», но хоть письмо ФНС, которое можно использовать в суде.